《最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條規(guī)定："當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持"。該條文對于建筑實踐中多種多樣的工程款結(jié)算方式，確立了一定的計價標(biāo)準(zhǔn)。在法院審理工程造價糾紛起到了一定的指引作用，但是該條文因為明顯不利于施工企業(yè)一方的立法缺陷也引發(fā)了爭議，簡化了法院審理程序的同時卻封堵了建筑企業(yè)尋求司法救濟的通道，由此帶來的社會不穩(wěn)定因素和社會矛盾負(fù)面效應(yīng)也是巨大的。

         01 . 固定價合同是什么？

        根據(jù)《最高院建設(shè)工程施工合同司法解釋理解與適用》一書，建設(shè)工程合同可以分為固定價合同、可調(diào)價合同和成本加酬金合同。固定價合同，是指雙方在合同專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的防風(fēng)險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。風(fēng)險范圍以外的合同價款調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定。

        固定價合同又可分為固定單價合同（重新計量的單價合同）和固定總價合同（總價包干合同）。根據(jù)2013年《（GF—2013—0201）建設(shè)工程施工合同范本文件》，單價合同是指合同當(dāng)事人約定以工程量清單及其綜合單價進(jìn)行合同價格計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同單價不作調(diào)整。總價合同是指合同當(dāng)事人約定以施工圖、已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書及有關(guān)條件進(jìn)行合同價格計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同總價不作調(diào)整。

        02 . 合同約定了固定總價是否意味著工程價款一律不得調(diào)整？

        固定總價是僅僅指的是在合同約定的風(fēng)險范圍內(nèi)不做調(diào)整，建設(shè)單位或者施工單位雖然不能以正常的商業(yè)風(fēng)險作為變更的理由，但并不意味著一律不能進(jìn)行調(diào)整。

        如果市場價格波動超過了正常商業(yè)風(fēng)險，當(dāng)事人可以根據(jù)情勢變更請求對工程造價進(jìn)行調(diào)整。同時，對于固定價合同是否給予鑒定也不能一概而論，而應(yīng)結(jié)合具體案情中固定價合同的特點以及民法中的公平原則進(jìn)行綜合考量。
        在合同履行過程中原材料價格發(fā)生發(fā)生變化、設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變化也是調(diào)整價款的因素。    

        03 .固定價合同中投標(biāo)人在投標(biāo)預(yù)算中造成漏項錯項的責(zé)任誰承擔(dān)？

        2013年《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第 4.1.2 條規(guī)定：招標(biāo)工程量清單作為招標(biāo)文件的組成部分，其準(zhǔn)確性和完整性由招標(biāo)人負(fù)責(zé)。第 8.2.1 條規(guī)定：工程量必須以承包人完成合同工程應(yīng)予計量的工程量計算。
        因此，如果合同沒有約定工程量清單漏項錯項的責(zé)任承擔(dān)，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)工程量清單漏項錯項的責(zé)任，由此增加的工程價款亦應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。審判實踐中的爭議問題是如果招標(biāo)文件或者合同條款中約定發(fā)包人提供的工程量清單僅供承包人投標(biāo)時參考，所有工程量清單漏項錯項產(chǎn)生的責(zé)任均由承包人承擔(dān)的，這種約定是否有效。
      雖然《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》對工程量清單的準(zhǔn)確性應(yīng)由發(fā)包人負(fù)責(zé)有強制性規(guī)定，但工程量清單的確定十分復(fù)雜且專業(yè)，應(yīng)允許工程量清單編制過程中存在一定幅度的誤差，且上述規(guī)定并非法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不能據(jù)此認(rèn)定違反該規(guī)定的條款為無效條款，因此對于招標(biāo)文件或合同條款約定承包人承擔(dān)工程量清單漏項錯項責(zé)任的，應(yīng)認(rèn)可其有效性。
      需要指出的是，只能是在合理范圍內(nèi)的誤差具有約束力。建設(shè)工程雖然屬于微利行業(yè)，但也要考量公平的價值。如果發(fā)包人提供的工程量清單漏項錯項十分嚴(yán)重，達(dá)到一定比例，由承包人承擔(dān)所有責(zé)任會導(dǎo)致利益完全失衡的，應(yīng)根據(jù)過錯原則由雙方共同承擔(dān)產(chǎn)生的責(zé)任。